杨嘉麟   高松莹

【案情简介】

2008年年底，被告人李某某利用工作之便窃取了北京华夏银行的信用卡客户信息资料，找到被告人李某合谋以冒充信用卡客户修改客户资料，后以挂失为由骗领新卡、套取现金方式牟取不正当利益。李某又以提供客户资料、费用等方式找到石家庄的尹某某、高某等具体实施修改资料、骗取新卡等活动，后因华夏银行及时发现，未得逞。石家庄市公安局经侦支队成功抓获犯罪嫌疑人，由石家庄市新华区人民检察院提起公诉。

【公诉人指控】

石家庄市新华区人民检察院指控被告人李某某、李某、尹某某、高某等以非法占有为目的，冒充他人名义，骗领银行信用卡，已构成信用卡诈骗罪，因银行及时发现而未得逞，建议人民法院以信用卡诈骗罪（未遂）追究被告人刑事责任。

被告人李某委托杨嘉麟律师作为其辩护人出庭为其辩护。

【辩护意见】

杨嘉麟律师认为，被告人李某构成妨害信用卡管理罪，而非信用卡诈骗罪。

从犯罪构成上讲，信用卡诈骗罪，要求“使用信用卡”并且达到数额较大，而本案中，各被告人“使用信用卡”，且并没有造成任何损失，不宜认定为信用卡诈骗罪。另外，行为人持有、运输或骗领信用卡的行为本属于信用卡诈骗罪的预备行为，而《刑法修正案(五)》将其定为妨害信用卡管理罪，成为独立的犯罪行为。根据“罪刑法定”原则，应认定为妨害信用卡管理罪。

另外，信用卡诈骗罪属于结果犯，不存在未遂的状态。

【法院判决】

法院审理后采纳了杨嘉麟律师辩护意见，认定被告人李某某、李某、尹某某、高某等冒充银行客户修改客户资料、骗领新卡、套取现金的行为构成妨害信用卡管理罪，另外，法院本着教育为主、刑罚为辅的原则，在被告人交纳部分罚金后，判处缓刑。

【解析】

随着我国经济社会的发展，信用卡已走进普通大众的生活，而伴随而来的信用卡犯罪作为新型犯罪也呈逐年上升趋势。

关于信用卡诈骗罪与妨害信用卡管理罪，二者的主要区别在于：

从犯罪构成上讲，信用卡诈骗罪要求“使用信用卡”并且达到数额较大。所谓“使用信用卡”是指利用信用卡的法定功能进行支付、消费、结算等行为。其次，信用卡诈骗罪为结果犯，要求数额较大，不存在未遂的状态。

而妨害信用卡管理罪中的“持有、运输或骗领信用卡”等行为本属于信用卡诈骗罪的预备行为，《刑法修正案（五）》将其规定为独立的犯罪。如果行为人为实施信用卡诈骗而持有、运输信用卡或骗取信用卡的，直接依妨害信用卡管理罪定罪处罚，不再按照信用卡诈骗罪的预备犯论处。

如果行为人为进行信用卡诈骗而伪造、持有、运输、买卖伪造信用卡或骗领信用卡，并且使用该信用卡实施诈骗活动，属于牵连犯，应择一重罪论处，而不应实行数罪并罚。

【相关法条】

一、刑法第一百七十七条之一，妨害信用卡管理罪

有下列情形之一，妨害信用卡管理的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处一万元以上十万元以下罚金；数量巨大或者有其他严重情节的，处三年以上十年以下有期徒刑，并处二万元以上二十万元以下罚金：

（一） 明知是伪造的信用卡而持有、运输的，或者明知是伪造的空白信用卡而持有、运输，数量较大的；

（二） 非法持有他人信用卡，数量较大的；

（三） 使用虚假的身份证明骗领信用卡的；

（四） 出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡的。

窃取、收买或者非法提供他人信用卡信息资料的，依照前款规定处罚。

银行或者其他金融机构的工作人员利用职务上的便利，犯第二款罪的，从重处罚。

二、刑法第一百九十六条，信用卡诈骗罪

有下列情形之一，进行信用卡诈骗活动，数额较大的，处五年以下有期徒刑或者拘役，并处二万元以上二十万元以下罚金；数额巨大或者有其他严重情节的，处五年以上十年以下有期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金；数额特别巨大或者有其他特别严重情节的，处十年以上有期徒刑或者无期徒刑，并处五万元以上五十万元以下罚金或者没收财产：

（一） 使用伪造的信用卡，或者使用以虚假的身份证明骗领的信用卡的；

（二） 使用作废的信用卡的；

（三） 冒用他人信用卡的；

（四） 恶意透支的。

前款所称恶意透支，是指持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行催收后仍不归还的行为。

盗窃信用卡并使用的，依照本法第二百六十四条的规定定罪处罚。

三、最高人民法院 最高人民检察院关于办理妨害信用卡管理刑事案件具体应用法律若干问题的解释

为依法惩治妨害信用卡管理犯罪活动，维护信用卡管理秩序和持卡人合法权益，根据《中华人民共和国刑法》规定，现就办理这类刑事案件具体应用法律的若干问题解释如下：

第一条 复制他人信用卡、将他人信用卡信息资料写入磁条介质、芯片或者以其他方法伪造信用卡1张以上的，应当认定为刑法第一百七十七条第一款第(四)项规定的“伪造信用卡”，以伪造金融票证罪定罪处罚。

伪造空白信用卡10张以上的，应当认定为刑法第一百七十七条第一款第(四)项规定的“伪造信用卡”，以伪造金融票证罪定罪处罚。

伪造信用卡，有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百七十七条规定的“情节严重”：

(一)伪造信用卡5张以上不满25张的；

(二)伪造的信用卡内存款余额、透支额度单独或者合计数额在20万元以上不满100万元的；

(三)伪造空白信用卡50张以上不满250张的；

(四)其他情节严重的情形。

伪造信用卡，有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百七十七条规定的“情节特别严重”：

(一)伪造信用卡25张以上的；

(二)伪造的信用卡内存款余额、透支额度单独或者合计数额在100万元以上的；

(三)伪造空白信用卡250张以上的；

(四)其他情节特别严重的情形。

本条所称“信用卡内存款余额、透支额度”，以信用卡被伪造后发卡行记录的最高存款余额、可透支额度计算。

第二条 明知是伪造的空白信用卡而持有、运输10张以上不满100张的，应当认定为刑法第一百七十七条之一第一款第(一)项规定的“数量较大”；非法持有他人信用卡5张以上不满50张的，应当认定为刑法第一百七十七条之一第一款第(二)项规定的“数量较大”。

有下列情形之一的，应当认定为刑法第一百七十七条之一第一款规定的“数量巨大”：

(一)明知是伪造的信用卡而持有、运输10张以上的；

(二)明知是伪造的空白信用卡而持有、运输100张以上的；

(三)非法持有他人信用卡50张以上的；

(四)使用虚假的身份证明骗领信用卡10张以上的；

(五)出售、购买、为他人提供伪造的信用卡或者以虚假的身份证明骗领的信用卡10张以上的。

违背他人意愿，使用其居民身份证、军官证、士兵证、港澳居民往来内地通行证、台湾居民来往大陆通行证、护照等身份证明申领信用卡的，或者使用伪造、变造的身份证明申领信用卡的，应当认定为刑法第一百七十七条之一第一款第(三)项规定的“使用虚假的身份证明骗领信用卡”。

第三条 窃取、收买、非法提供他人信用卡信息资料，足以伪造可进行交易的信用卡，或者足以使他人以信用卡持卡人名义进行交易，涉及信用卡1张以上不满5张的，依照刑法第一百七十七条之一第二款的规定，以窃取、收买、非法提供信用卡信息罪定罪处罚；涉及信用卡5张以上的，应当认定为刑法第一百七十七条之一第一款规定的“数量巨大”。

第四条 为信用卡申请人制作、提供虚假的财产状况、收入、职务等资信证明材料，涉及伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章，或者涉及伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章，应当追究刑事责任的，依照刑法第二百八十条的规定，分别以伪造、变造、买卖国家机关公文、证件、印章罪和伪造公司、企业、事业单位、人民团体印章罪定罪处罚。

承担资产评估、验资、验证、会计、审计、法律服务等职责的中介组织或其人员，为信用卡申请人提供虚假的财产状况、收入、职务等资信证明材料，应当追究刑事责任的，依照刑法第二百二十九条的规定，分别以提供虚假证明文件罪和出具证明文件重大失实罪定罪处罚。

第五条 使用伪造的信用卡、以虚假的身份证明骗领的信用卡、作废的信用卡或者冒用他人信用卡，进行信用卡诈骗活动，数额在5000元以上不满5万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在5万元以上不满50万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在50万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。

刑法第一百九十六条第一款第(三)项所称“冒用他人信用卡”，包括以下情形：

(一)拾得他人信用卡并使用的；

(二)骗取他人信用卡并使用的；

(三)窃取、收买、骗取或者以其他非法方式获取他人信用卡信息资料，并通过互联网、通讯终端等使用的；

(四)其他冒用他人信用卡的情形。

第六条 持卡人以非法占有为目的，超过规定限额或者规定期限透支，并且经发卡银行两次催收后超过3个月仍不归还的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“恶意透支”。

有以下情形之一的，应当认定为刑法第一百九十六条第二款规定的“以非法占有为目的”：

(一)明知没有还款能力而大量透支，无法归还的；

(二)肆意挥霍透支的资金，无法归还的；

(三)透支后逃匿、改变联系方式，逃避银行催收的；

(四)抽逃、转移资金，隐匿财产，逃避还款的；

(五)使用透支的资金进行违法犯罪活动的；

(六)其他非法占有资金，拒不归还的行为。

恶意透支，数额在1万元以上不满10万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额较大”；数额在10万元以上不满100万元的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额巨大”；数额在100万元以上的，应当认定为刑法第一百九十六条规定的“数额特别巨大”。

恶意透支的数额，是指在第一款规定的条件下持卡人拒不归还的数额或者尚未归还的数额。不包括复利、滞纳金、手续费等发卡银行收取的费用。

恶意透支应当追究刑事责任，但在公安机关立案后人民法院判决宣告前已偿还全部透支款息的，可以从轻处罚，情节轻微的，可以免除处罚。恶意透支数额较大，在公安机关立案前已偿还全部透支款息，情节显著轻微的，可以依法不追究刑事责任。

第七条 违反国家规定，使用销售点终端机具(POS机)等方法，以虚构交易、虚开价格、现金退货等方式向信用卡持卡人直接支付现金，情节严重的，应当依据刑法第二百二十五条的规定，以非法经营罪定罪处罚。

实施前款行为，数额在100万元以上的，或者造成金融机构资金20万元以上逾期未还的，或者造成金融机构经济损失10万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节严重”；数额在500万元以上的，或者造成金融机构资金100万元以上逾期未还的，或者造成金融机构经济损失50万元以上的，应当认定为刑法第二百二十五条规定的“情节特别严重”。

持卡人以非法占有为目的，采用上述方式恶意透支，应当追究刑事责任的，依照刑法第一百九十六条的规定，以信用卡诈骗罪定罪处罚。

第八条 单位犯本解释第一条、第七条规定的犯罪的，定罪量刑标准依照各该条的规定执行。